1月2日消息，浙江两名男子钱某、洪某从网上购买，后被法院以非法罪分别判处缓刑。两人不服提出上诉。日前，浙江金华中院对两人二审改判，法院判决两人犯非法罪，免予刑事处罚。

  值得注意的是，2018年3月，两高联合发布《关于涉以压缩气体为动力的、刑事案件定罪量刑问题的批复》，2018年11月，浙江有关部门发布了涉案第一个地方版本——《关于办理涉以压缩气体为动力的刑事案件的会议纪要》，纪要细化了两高有关定罪量刑问题的批复，并进行了量刑区分。在检索中国裁判文书网发现，金华中院宣判的该起案件是《纪要》发布后，浙江法院系统公开的首例涉《纪要》案判决。

  日前，中国裁判文书网公布公布了《钱某、洪某非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、弹药、爆炸物罪二审刑事判决书》。判决显示，金华市婺城区人民法院一审认定，2006年，钱某以120元的价格在金华市婺城区物资交流会的一个小摊上购买了1支仿雷明顿。2016年6月至12月期间，钱某又从某电子商务平台，以100余元到200余元不等的价格购买了仿AK枪1支、仿M4枪1支、仿HK枪2支、仿M870枪1支、“牛头701”仿SVD枪1支。

  洪某从他人处获赠1支仿M1911气手枪，后放在单位把玩。2017年2月左右，洪某委托钱某从电子商务平台处代买了1支仿鲁格的气手枪，并利用互联网支付给钱某人民币2500元，钱某自己贴100块钱支付给电子商务平台店老板人民币2600元。3月左右，洪某又委托钱某从电子商务平台店老板处购买了1支仿M1911气手枪，并利用互联网支付给钱某人民币1200元。

  2018年4月，钱某、洪某两人被公安机关抓获归案。经鉴定，洪某被扣押的3支仿线焦耳/平方厘米）、钱某被扣押的7支仿线焦耳/平方厘米）均为具备致伤能力的。

  婺城区人民法院一审以非法罪，分别判处钱某有期徒刑3年，缓刑4年；判处洪某有期徒刑3年，缓刑3年6个月；涉案予以没收。

  一审宣判后，钱某、洪某不服上诉，钱某认为，他是出于兴趣爱好从物资交流会或淘宝上购买玩具枪，单价只有100、200元，原判量刑过重，希望二审法院免予刑事处罚。洪某则称，他的行为属于非法持有，且买来是自己把玩的，对社会没有危害，原判量刑过重，希望二审法院免予刑事处罚。

  二审过程中，钱某的辩护人表示，钱某的行为不构成犯罪，他没有犯罪的故意，钱某一直觉得自身购买的是玩具枪，而非法的要求是真枪，钱某不可能知道公安部以1.8焦耳/平方厘米作为认定的标准。即使钱某的行为构成犯罪，也应当认定为非法持有罪。律师还认为，根据两高《关于涉以压缩气体为动力的、刑事案件定罪量刑问题的批复》精神及浙江省高级人民法院、浙江省人民检察院《关于办理涉以压缩气体为动力的刑事案件的会议纪要》的规定，钱某的行为没有造成社会危害，案发后积极努力配合公安机关调查，所持的枪口比动能均未超过5.4焦耳/平方厘米，可以对钱某免予刑事处罚。

  金华中院认为，根据《管理法》的规定，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种。而涉案经鉴定为以气体为动力，利用管状器具发射颗粒弹丸的具备致伤能力的，符合的认定标准。钱某在侦查阶段曾供述，淘宝店老板和其说淘宝上不能直接交易这类枪，之后他通过加老板的微信交易，且从钱某与洪某的微信聊天记录看，其曾讲到“近期发不了货，查得比较严”等，并要求洪某记得清空聊天记录，足见钱某明知买卖此类违法，故主观故意明确。

  此外，根据法律规定，非法是指违反法律规定私自购买或者的行为，购买和出售是选择关系，只要具备其一即可，本案被告人钱某、洪某的行为均已构成非法罪。

  金华中院认为，钱某、洪某非法，部分属于共同犯罪。两人归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。考虑两人是出于把玩、收藏的目的，涉案枪口比动能均较低，归案后能配合公安机关调查，认罪态度较好，社会危害性不大，属犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。金华中院最终判决钱某、洪某犯非法罪，免予刑事处罚，涉案依法予以没收。

  2018年3月，两高联合发布《关于涉以压缩气体为动力的、刑事案件定罪量刑问题的批复》，《批复》规定，对于非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、持有、私藏、走私以压缩气体为动力且枪口比动能较低的的行为，在决定是不是追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，不仅应当考虑涉案的数量，而且应当最大限度地考虑涉案的外观、材质、发射物、购买场所和渠道、价格、用途、致伤力大小、是否易于通过改制提升致伤力，以及行为人的主观认知、动机目的、一贯表现、违法来得到的、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应。

  此后，浙江高院、浙江省人民检察院进一步细化了两高有关定罪量刑问题的批复，并作出量刑区分。根据两高《批复》精神，结合浙江省司法实践，2018年11月12日，浙江高院、浙江人民检察院发布《关于办理涉以压缩气体为动力的刑事案件的会议纪要》，

  纪要规定，涉案枪口比动能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，不唯数量论，正常的情况下不认定为情节严重。

  其中，涉案枪口比动能在1.8焦耳/平方厘米以上、不足5.4焦耳/平方厘米的，公安机关可以予以行政处罚，检察机关通常能依法不起诉，已经起诉的，人民法院可以认定为情节轻微，免予刑事处罚；涉案枪口比动能在5.4焦耳/平方厘米以上、不足10.8焦耳/平方厘米的，应予较大幅度的从宽处罚，合乎条件的，检察机关可以依法不起诉，人民法院可以判处缓刑或者免予刑事处罚；涉案枪口比动能在10.8焦耳/平方厘米以上、不足16焦耳/平方厘米的，合乎条件的，可以判处缓刑。

  纪要指出，在案件审理中最大限度地考虑涉案相关情节，并综合评估社会危害性，坚持主客观相统一，确保罪责刑相适应。如上级有新的规定，按照新的规定执行。纪要下发前已生效的案件，不按照本纪要予以改动。